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【征文】基于“不完全契約理論”看水務PPP項目合同績效考核機制不足與完善

時間:2017-05-19 17:32

來源:中國水網(wǎng)

作者:張皓昱 楊慶鶴

評論(

在國家層面來看,如今財政部PPP綜合信息平臺的公開是一個很好的開始。我國作為大陸法系國家,相比英美法系更應體現(xiàn)立法優(yōu)勢。應當借鑒他國相關(guān)制度并結(jié)合我國實際,特別是針對地方行政政策、指令可能朝令夕改影響和妨礙行業(yè)持續(xù)經(jīng)營發(fā)展的擔憂,通過法律形式出臺相關(guān)法律法規(guī)來明確一系列基本原則,保障涉水行業(yè)可持續(xù)性發(fā)展;充分考慮PPP項目長期性和合同不完全性,切實保障并動態(tài)調(diào)整PPP社會資本方在忠實履行相關(guān)義務后所獲得的長遠利益,從地方政府層面看,在項目實施方案中績效考核制度的設計首先必須有合規(guī)性,考核過程中涉及的相關(guān)考核技術(shù)標準、流程不能與現(xiàn)行涉水法律和部門規(guī)章相沖突。提倡通過充分發(fā)揮涉水行業(yè)長期積累下的實踐經(jīng)驗,鼓勵行業(yè)標準參考性制度的出臺。

政府方在在前期準備過程中需要比較全面地考量各項或然因素,制定更為完善的績效考核內(nèi)容與動態(tài)調(diào)整機制,并針對性做好多個預案。在社會資本方加入后,利用其專業(yè)優(yōu)勢,謙虛聽取社會資本方的意見。水務PPP合同除對項目合作范圍內(nèi)的水質(zhì)、水量、防洪標準、設施設備維養(yǎng)、水體視覺衛(wèi)生以及水域岸線管理等常規(guī)內(nèi)容進行績效考核外,還需要結(jié)合地域、時間和地方需求等個性化因素設置其他考核項。在對允許調(diào)整的范圍、擬重新確定的指標分值權(quán)重、調(diào)整頻次、啟動調(diào)整的觸發(fā)機制等關(guān)鍵事項同步予以充分明確,以作為今后調(diào)整依據(jù)。可以說,通過前期制定更為完善和細化的績效考核實施方式,則項目執(zhí)行過程中,重點就是如何監(jiān)督政府和社會資本充分履約,減少糾紛產(chǎn)生。

地方各級財政、環(huán)境保護部門要加強組織實施,積極統(tǒng)籌協(xié)調(diào),研究建立議事協(xié)調(diào)及聯(lián)審機制,有力有序推進。省級財政、環(huán)境保護部門建立對PPP項目的實施監(jiān)督機制。各級財政、環(huán)境保護部門要加強組織實施,統(tǒng)籌協(xié)調(diào),履行責任,加強監(jiān)管,切實提高水污染防治能力水平,實現(xiàn)水務質(zhì)量改善。建立獨立、透明、可問責、專業(yè)化的PPP項目監(jiān)管體系

在可行性付費上,應該充分考慮項目實際和社會資本方的履約能力,建立合適付費調(diào)整機制。在績效考核與融資情況掛鉤的條款上,不能單方面將融資責任和風險轉(zhuǎn)嫁給社會資本方,只有資本的合理回報能夠得到保障的情況下,資本才能會被投入到水務等公用事業(yè)領(lǐng)域?qū)崿F(xiàn)“雙贏”。同時政府應該進一步完善投融資架構(gòu),通過設置夾層資金確定優(yōu)先級和劣后級體現(xiàn)政府方誠意,并合理約定社會資本方的退出機制通過減少社會資本方的后顧之憂,促使其將更多精力投入到運營水平的提升上來。

基于不完全契約理論,無論是項目實施方案還是項目合同中確定的績效考核辦法,僅是在特定時間內(nèi)、針對可預見的項目運作狀態(tài)和產(chǎn)出需求而確定的相對穩(wěn)定的預備制度。PPP項目合同有天然的不完全契約性,政府方不僅需要考慮當前相對穩(wěn)定的項目運作狀態(tài)和產(chǎn)出需求,還需考慮到遠期視情形做出調(diào)整的基本規(guī)則,在難以預見和不能確定的考核內(nèi)容上運用柔性設計,通過設立績效考核委員會制度約定設定一監(jiān)管第三方來確保合同的履行,成立由社會公眾參與的使用者委員會對PPP項目進行監(jiān)督。這樣做的好處在于,首先,在面臨關(guān)乎切身利益的事項時,親身使用者往往更為敏感,也能夠更客觀做出評價;其次,這有利于促進信息的公開,包括財務信息、運營成本等,減少服務提供者與服務使用者之間的溝通成本;最后,在公眾輿論的影響下,政府和項目運營者都有改善自身行為的迫切性,這有利于發(fā)揮績效考核結(jié)果對PPP項目運營積極的促進作用,提高項目運營效益和水平。

綜上所述,水務PPP項目涉及的利益方有政府方和社會資本方,這是PPP的前兩個“P”,兩者共同構(gòu)建PPP合作關(guān)系,成為第三個“P”的由來。事實上,一般水務PPP項目都會涉及各公共機構(gòu)、各工商業(yè)用戶、法人團體、普通居民(處所占用者)等水服務受眾,這便是PPP項目的第四個“P”(people),這也是項目存在的最終目的——“為了公眾利益”(for people)。而上述三方利益的實現(xiàn)需要明確的邊界約束,這種約束在內(nèi)部來自于合同項下責任義務履約請求,在外部則由一系列PPP法規(guī)政策來實現(xiàn),這即是PPP項目的第五個“P”——政策(policy),從中央到地方合理有序的PPP政策是眾多長周期、大體量PPP項目良好運行的保障。因此,水務PPP項目中的績效考核制度的設計,應當綜合考慮到社會方方面面的利益訴求,兼顧“上”與“下”,即政府與社會資本方、民眾使用者之間的矛盾與需求,唯有站在此種高度上看待水務PPP項目績效考核制度,才能真正發(fā)揮其積極的作用。

作者簡介

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張皓昱,男,上海對外經(jīng)貿(mào)大學2015級法律碩士研究生(PPP方向),曾于省級和地方級PPP中心實習并參與某財政部示范項目“兩評一案”編制和合同審核,有多次PPP論壇和培訓學習經(jīng)驗。 

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楊慶鶴,男,上海對外經(jīng)貿(mào)大學2015級法律碩士研究生,師從于周蘭萍律師,主要研究仲裁法與PPP訴訟爭端解決。

編輯:趙凡

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